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新《民事訴訟法》修改對(duì)建造師考試的影響

發(fā)布時(shí)間:2014-01-17 共3頁

(二)第二審程序

  1.上訴期間

  判決——15日

  裁定——10日

  2.二審法院對(duì)上訴案件的處理(新法170條)(2011單選超綱,2013年單選)

  (1)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確的,以判決、裁定方式駁回上訴,維持原判決、裁定;

  (2)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的,以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更;

  (3)原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實(shí)后改判;

  (4)原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。

  第二審人民法院的判決、裁定,是終審的判決、裁定。第二審法院作出的具有給付內(nèi)容的判決,具有強(qiáng)制執(zhí)行力,如果有履行義務(wù)的當(dāng)事人拒不履行,對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

  對(duì)于發(fā)回原審法院重審的案件,原審法院仍將按照一審程序進(jìn)行審理。因此,當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定,仍然可以上訴。

  原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后,當(dāng)事人提起上訴的,第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。

第二審人民法院對(duì)上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:

(一)原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決;

(二)原判決適用法律錯(cuò)誤的,依法改判;

(三)原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實(shí)后改判;

(四)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。

當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定,可以上訴。

——舊法第153條

第二審人民法院對(duì)上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:

(一)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確的,以判決、裁定方式駁回上訴,維持原判決、裁定;

(二)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的,以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更;

(三)原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實(shí)后改判;

(四)原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。

原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后,當(dāng)事人提起上訴的,第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。

  新增兩種案件的審判程序可能與建設(shè)工程民事糾紛案件相關(guān),新建材有可能增加該部分內(nèi)容


第六節(jié) 確認(rèn)調(diào)解協(xié)議案件

舊法無對(duì)應(yīng)條款

申請(qǐng)司法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議,由雙方當(dāng)事人依照人民調(diào)解法等法律,自調(diào)解協(xié)議生效之日起三十日內(nèi),共同向調(diào)解組織所在地基層人民法院提出。

舊法無對(duì)應(yīng)條款

人民法院受理申請(qǐng)后,經(jīng)審查,符合法律規(guī)定的,裁定調(diào)解協(xié)議有效,一方當(dāng)事人拒絕履行或者未全部履行的,對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行;不符合法律規(guī)定的,裁定駁回申請(qǐng),當(dāng)事人可以通過調(diào)解方式變更原調(diào)解協(xié)議或者達(dá)成新的調(diào)解協(xié)議,也可以向人民法院提起訴訟。

第七節(jié) 實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件

舊法無對(duì)應(yīng)條款

申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán),由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律,向擔(dān)保財(cái)產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出。

舊法無對(duì)應(yīng)條款

人民法院受理申請(qǐng)后,經(jīng)審查,符合法律規(guī)定的,裁定拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn),當(dāng)事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行;不符合法律規(guī)定的,裁定駁回申請(qǐng),當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟。

  (三)審判監(jiān)督程序

  1、審判監(jiān)督程序的概念

  審判監(jiān)督程序即再審程序,是指由有審判監(jiān)督權(quán)的法定機(jī)關(guān)和人員提起,或由當(dāng)事人

  申請(qǐng),由人民法院對(duì)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書再次審理的程序。

  2、審判監(jiān)督程序的提起

  (1)人民法院提起再審的程序

  ◆人民法院提起再審,必須是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決裁定確有錯(cuò)誤。

  ◆其程序:

  各級(jí)人民法院院長——對(duì)本院作出的已生效的判決、裁定有權(quán)提起。

  最高人民法院——對(duì)地方各級(jí)人民法院已生效的判決、裁定有權(quán)提起

  上級(jí)人民法院——對(duì)下級(jí)人民法院已生效的判決、裁定有權(quán)提起

  ◆法院提起再審,中止原判決裁定的執(zhí)行。

  2.當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽某绦?/p>

  當(dāng)事人申請(qǐng)不一定引起審判監(jiān)督程序,只有在同時(shí)符合下列條件的前提下,由人民法

  院依法決定,才可以啟動(dòng)再審程序:

  (1)當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽臈l件

  當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛煌V古袥Q、裁定的執(zhí)行。

  當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:

  ◆有新的證據(jù),足以****原判決、裁定的;

  ◆原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;

  ◆原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;

  ◆原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;

  ◆對(duì)審理案件需要的主要證據(jù),當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集,書面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的;

  ◆原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;

  ◆違反法律規(guī)定,管轄錯(cuò)誤的;(刪除此情形)

  ◆審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的;

  ◆無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人,因不能

  歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;

  ◆違反法律規(guī)定,剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的;

  ◆未經(jīng)傳票傳喚,缺席判決的;

  ◆原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的;

  ◆據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。

  ◆審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的。

  (2)當(dāng)事人可以申請(qǐng)?jiān)賹彽臅r(shí)間(07年1個(gè)單選)

  判決、裁定發(fā)生法律效力后6個(gè)月(原為2年)提出;

  3.人民檢察院——通過抗訴方式

  ◆最高人民檢察院——對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,

  ◆上級(jí)人民檢察院——對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,

  ◆地方各級(jí)人民檢察院——對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定

  注意:同級(jí)檢察院必須通過上級(jí)檢察院提請(qǐng)抗訴。

  【小結(jié)】本問題也是新法中變化較多的內(nèi)容。經(jīng)典考點(diǎn)仍然是起訴應(yīng)具備的條件。除此之外,還應(yīng)重點(diǎn)掌握撤訴與缺席判決,有變化的二審法院對(duì)上訴案件的處理,人民法院應(yīng)當(dāng)再審的法定情形以及當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽臅r(shí)間。

 (四)民事訴訟的執(zhí)行程序

  一、執(zhí)行程序的概念

  執(zhí)行程序,是指人民法院的執(zhí)行機(jī)構(gòu)依照法定的程序,對(duì)發(fā)生法律效力并具有給付內(nèi)容的法律文書,以國家強(qiáng)制力為后盾,依法采取強(qiáng)制措施,迫使具有給付義務(wù)的當(dāng)事人履行其給付義務(wù)的行為。

  二、執(zhí)行根據(jù)(均是“發(fā)生法律效力的”)

  (1)人民法院制作的發(fā)生法律效力的民事判決書、裁定書以及生效的調(diào)解書等。

  (2)人民法院作出的具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容的發(fā)生法律效力的刑事判決書、裁定書。

  (3)仲裁機(jī)構(gòu)制作的依法由人民法院執(zhí)行的仲裁裁決書、生效的仲裁調(diào)解書。

  (4)公證機(jī)關(guān)依法作出的賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書。

  (5)人民法院作出的先予執(zhí)行的裁定、執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定以及承認(rèn)并協(xié)助執(zhí)行外國判

  決、裁定或裁決的裁定。

  (6)我國行政機(jī)關(guān)作出的法律明確規(guī)定由人民法院執(zhí)行的行政決定。

  三、執(zhí)行案件的管轄

  ◆第一審人民法院

  ◆或者與第一審人民法院同級(jí)的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

  四、執(zhí)行程序

  包括申請(qǐng)執(zhí)行和移交執(zhí)行兩種。以當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行為原則,以審判員主動(dòng)交付執(zhí)行為例外;

  (一)申請(qǐng)(注意時(shí)效期間為2年,同時(shí)注意起算)

  ◆申請(qǐng)執(zhí)行的期間為2年。

  ◆申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷,適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。

  ◆從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算;法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算;法律文書未規(guī)定履行期間的,從法律文書生效之日起計(jì)算。

  (二)執(zhí)行(法院主動(dòng)交付執(zhí)行的案件)

  提交執(zhí)行的案件有三類:★

  (1)判決、裁定具有交付贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、醫(yī)藥費(fèi)等內(nèi)容的案件;

  (2)具有財(cái)產(chǎn)執(zhí)行內(nèi)容的刑事判決書;

  (3)審判人員認(rèn)為涉及國家、集體或公民重大利益的案件。

  (三)向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行

  略

  五、執(zhí)行中的其他特殊問題

  (三)執(zhí)行和解

  ◆在執(zhí)行中,雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的,執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄,由雙

  方當(dāng)事人簽名或者蓋章。

  ◆申請(qǐng)執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議,一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的,人民法院可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng),恢復(fù)對(duì)原失效法律文書的執(zhí)行。(2011年單選第19題)經(jīng)常考

  六、執(zhí)行措施(09年單選)(新法有變化)

  (1)查封、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款;

  (2)扣留、提取被執(zhí)行人的收入;

  (3)查封、扣押、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn);

  (4)對(duì)被執(zhí)行人及其住所或財(cái)產(chǎn)隱匿地進(jìn)行搜查;

  (5)強(qiáng)制被執(zhí)行人交付法律文書指定的財(cái)物或票證;

  (6)強(qiáng)制被執(zhí)行人遷出房屋或退出土地;

  (7)強(qiáng)制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為;

  (8)辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù);

  (9)強(qiáng)制被執(zhí)行人支付遲延履行期間的債務(wù)利息或遲延履行金;

  (10)債權(quán)人可以隨時(shí)請(qǐng)求人民法院執(zhí)行。

  2007年10月28日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議通過關(guān)于修改《中華人民共和國民事訴訟法》的決定中對(duì)于執(zhí)行措施增加了兩條:

  1、被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù),應(yīng)當(dāng)報(bào)告當(dāng)前以及收到執(zhí)行通知之日前1年的財(cái)產(chǎn)情況。被執(zhí)行人拒絕報(bào)告或者虛假報(bào)告的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對(duì)被執(zhí)行人或者其法定代理人、有關(guān)單位的主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留。——報(bào)告財(cái)產(chǎn)狀況

  2、被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)的,人民法院可以對(duì)其采取或者通知有關(guān)單位協(xié)助采取限制出境,在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布不履行義務(wù)信息以及法律規(guī)定的其他措施。

  3、被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知制定的期間履行給付義務(wù)的,人民法院可以限制其高消費(fèi)。(具體見324頁)

  七、執(zhí)行中止和終結(jié)

執(zhí)行中止

執(zhí)行終結(jié)

(1)申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行的。

(2)案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的。

(3)作為一方當(dāng)事人的公民死亡,需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的。

(4)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的。

(5)按照審判監(jiān)督程序決定再審的。

(6)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。

(1)申請(qǐng)人撤銷申請(qǐng)的。

(2)據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的。

(3)作為被執(zhí)行人的公民死亡,無遺產(chǎn)可供執(zhí)行,又無義務(wù)承擔(dān)人的。

(4)追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件中權(quán)利人死亡的。

(5)作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款,無收入來源,又喪失勞動(dòng)能力的。

(6)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

  【小結(jié)】本問題也是新法中變化較多的內(nèi)容。重點(diǎn)掌握?qǐng)?zhí)行和解中恢復(fù)對(duì)原失效法律文書的執(zhí)行,執(zhí)行案件的管轄法院,執(zhí)行的中止和終結(jié)。

  【本節(jié)小結(jié)】本節(jié)是本章的重點(diǎn)。尤其是隨著2012年《民事訴訟法》的修訂,本年度考試中本節(jié)內(nèi)容尤其顯得重要。在重點(diǎn)掌握經(jīng)典考點(diǎn)(管轄、代理、訴訟時(shí)效)的同時(shí),對(duì)于新修訂的內(nèi)容(證據(jù)、一審、二審以及執(zhí)行程序)也需重點(diǎn)把握。

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