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FIDIC合同管理中的經驗和教訓

發布時間:2018-01-23 共2頁

    1 工程師在合同管理中的地位
    工程師受雇于業主,監督合同的執行、業主和承包商的履約、達到合同的目標等。工程師具有一種監督權的地位。在FIDIC通用條件2.6款除了規定工程師行為公正的義務外,事實上也賦予了工程師管理合同的領導權地位,即在合同范圍內自行表明其決定和意見,如果能在合同實施的全過程中把握領導權,就會使合同管理有序,控制得當。反之,如果放棄領導權,則會造成合同管理被承包商或業主推動,工程師處于被動和應付的地位。
    1.1 領導權體現在對權利運用的前瞻性
    實踐證明,在一個工程開工之初,如工程師事先將合同管理程序理順,就會避免或減少后期的很多索賠。某工程在前期合同管理中,工程師沒有同承包商一道建立起場地移交、圖紙發放、計量支付、變更和索賠等重要的合同管理程序,后來正是在這些問題上發生了部分糾紛,承包商也逐項提出了索賠。
    1.2 領導權體現在權利運用的主動性
    在合同實施過程中,工程師和承包商常常意見不一致,這時工程師應主動以建設性對話方式解決承包商提出的分歧,而不應僅與承包商交換大量的函件或指責對方。若工程師陷入承包商的陷阱,完全處于應對的一方,則喪失了領導權地位,無疑導致大量爭議,不得不通過爭議審查機構(如爭議復審委員會或仲裁庭)解決爭議。
    合同中出現條款不完善是不可避免的,尤其是在專業索賠高度發達的今天,承包商很容易聘到索賠專家或技術專家尋找合同中的不完善條款。但是,在合同實施過程中,工程師往往堅持合同一經簽字就不能改變的觀點,不愿意通過協議或備忘錄修改存有不完善條款的合同,導致承包商提請爭議。由于國際上通行解釋合同反義居先的原則,工程師或業主的理解往往得不到爭議審查機構的支持。
    1.3 領導權體現在對權利運用的及時性
    在大型的土建工程施工中出現變更和索賠是正常的。除業主、設計或承包商提出變更要求外,不可預料的事件隨時會導致合同條件的改變。工程師應及時發現工程或合同中的改變,及時簽發變更令,予以確認。這樣可以減少承包商后續的索賠。
    對于索賠一般容易傾向于冷置和拖延處理,這也是放棄領導權的表現。不可否認,承包商的許多索賠包括不合理的成分,工程師要做的就是對承包商的各種索賠要求及時評審并作出答復。
    1.4 領導權體現在對權利運用的明確性
    承包商在施工過程中遇到了不可預料的事件造成施工中斷,合同中一般會要求按工程師的指令行事。如無工程師的指令,承包商往往以自已的判斷進行工作,不能停下來等待工程師明確的指令是承包商一個很好的索賠爭辯理由。在這種情況下,業主將向承包商支付實施的額外工作。
    對承包商的不正確行為或錯誤工作,工程師要明確表達其反對意見并提出矯正指令。
    2 質量標準和付款標準的關系
    在處理支付問題時,容易將質量標準和付款標準二者栓在一起或劃上等號,認為對質量不合格的工程扣款是理所當然的事情。這也是人們常說的“一票否決制”。例如,有人認為①混凝土構件上出現了裂縫尚未修補,就不能對其進行支付;②作為單價合同的支付,就應該嚴格與質量標準對照,低于標準的就不應付款;③實驗結果沒有出來之前,也不應付款;④工程師尚未檢查,不同意支付;⑤承包商尚未退交支付支持材料,拒絕支付。
    事實上,質量標準和付款標準是兩個不直接相關的概念。如果二者直接相關,FIDIC合同中風險的平衡關系就會改變。因為在FIDIC合同下,支付并不意味著對完成的工程進行批準,這也是FIDIC合同規定了中期支付機制的原因。
    FIDIC合同的公正性之一體現在它要求承包商為其所做的工作得到支付,以保證其現金流。同時規定了保留金扣除、履約保函以及其他保險措施,保證承包商按照質量規范進行施工,以保證業主得到一個滿意的工程。
    例如,在某工程中,承包商就這類問題提出了簽證不足的爭議,并提交爭議審查機構審理,結果業主方不但支付了扣壓的本金,還付出了一大筆利息。
    根據該項目國際??詢專家和爭議審查機構的建議,處理和質量有關的支付問題應注意下述事項:
    (1)工程師在簽發證書時必須公平合理,如果一個項目中的整個工程沒有全部被拒絕,那么扣除100%的申請金額是不合理的。
    (2)工程師不能扣減全部的申請金額,除非工程師已發出明確的指令該工程必須全部拆除和重做,否則扣減只適用于需要拆除和重做的那部分工程。
    (3)對有缺陷的工程,工程師可以進行合理的扣減,但要給出明確的解釋。工程師應明確需要承包商采取的對缺陷進行修復的措施。當承包商的修復工作達到了工程師滿意后,應支付所扣的金額。

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