工程墊資的風險及防范措施
發布時間：2012-07-25 共2頁
3.作為施工企業應充分識別墊資的各種風險，并在制度上加以防范：
1)重視前期評審，夯實簽約基礎。
要認真搞好建設單位的資信調查要對建設單位特別是首度合作的建設單位進行嚴格的資信調查，包括開發項目的真實性和建設單位的注冊情況(注冊資金的額度是對外承擔責任能力的基礎)、項目資金鐵以及到位情況、既往經營業績、履約能力以及社會信譽等各方面情況的調查。特別是對發包方的凈資產、負債率和資信能力進行考察。凈資產涉及發包方獨立的債務償還能力，負債率涉及施工企業在追償債權時能否全額收回，資信能力涉及該企業的綜合信用水平，這幾點都是關于發包方能否有效償還債務的關鍵。對資金未落實，業績不佳、信譽不好的單位要謹慎投標甚至放棄。
2)要嚴格標前評審管理
深入分析招標文件
要對工程范圍、質量標準、付款條件等直接關系承包人經濟利益的條款仔細推敲，對投標報價、項目成本、資金回收等作可行性分析論證。如果對投標文件分析不透，盲目投標，很可能因墊資施工帶來巨大的風險。完成該項目的技術能力評審、可行性評審、風險因素評審及社會效益評審、功率評審等。
3)嚴格簽約管理，把好簽約質量關。
簽約權的行使要有規范化的操作規程和步驟，按照談判人員、審查人員、決策人員相分離的原則進行審核把關。合同要逐條評審，審查應包犄經濟的合理性、技術的可行性、法律的合法性等方面。特別是涉及建設工程的承包范圍、工期、質量以及價款的確定方式、付款期限、延期交付和延遲付款的法律責任等重要條款要重點評審，對合同的禁止行為要有違約責任的一一對應。爭取在合同條款中約定建設單位工程款支付保證，這個條款雖然在目前條件下還比較難以爭取，但是并非不可能，而一旦爭取到該條款對施工企業墊資的回收是極其有利的。
4)重視履約管理，塑造誠信品牌。
除工程的進度、質量、技術、安全、成本管理等這些傳統的履約管理內容外，還應包括行使辯權的管理和簽證與索賠的管理。三方面共同構成現代工程中施工單位的履約管理，搞好履約管理是施工企業維護自身合法權益的基礎和前提。
5)適時行使抗辯權，促進合同全面履行。
建設工程施工合同是雙務合同合同，當事人均享有三種抗辯權：同時履行抗辯權、后履行抗辯權、不安抗辯權。行使好抗辯權，不僅有利于維護自身的合法權益，而且有助于督促、監督對方及時、適當地履行義務。促進合同的全面履行和雙方當事人合同目的的實現。6)強化簽證與索賠管理。
建筑產品的結算周期長，造價的爭議經常導致承包人工程債權不落實，使施工企業訴訟無據，所以要強化簽證，做到事事簽證，及時簽證和妥善管理簽證資料；國際承發包工程中素有“中標先靠低價，贏利靠索賠”之說。因此施工企業應對此予以高度重視。
7)嚴格竣工程序，按時提出竣工結算。
對竣工結算的辦理條件、程序、時限要在合同中加以明確約定，施工企業要確保按時完工，及時辦理竣工驗收，收集并整理好原始憑據，為竣工結算創造條件。竣工結算資料要按時提交并注意完善對方的簽收手續。
8)用好優先受償權，把握優先受償權的行使期限。
優先受償權即非擔保物權之優先受償權，是法律規定的特定債權人優先于其他債權人甚至優先于其他物權人受償的權利。它是一種不表現為抵押權、質權、留置權等物權權能的優先受償權，故稱“狹義的優先受償權”。這是法律賦予承包人的一柄鋒利的尚方寶劍。要依法行使該項權利。承包方不應該在合同中明確放棄優先受償權。如果不得不考慮放棄優先受償權，那么就必須要求對方提供有效的擔保，比如抵押、質押、第三方保證、銀行保函等，二者不可同時放棄。最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復第四條“建設工程承包人行使優先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算”。對建筑企業而言，如在約定期限內不能完成結算給付工程價款或建設方有意拖延時日的話，一定要及時采取訴訟等法律措施，避免因超過時限而喪失優先受償權。
9)及時主張權利，把握訴訟時效。
按《民法通則》規定，建設工程施工合同的訴訟時效為權利人知道或應當知道其權利被侵害之日起兩年。保存訴訟時效的方法很多：可以通過發律師函、發掛號信、續簽債權文書、公證送達催討函，提起訴訟或仲裁等方式。
總之，工程墊資既可以作為施工企業承攬工程的一種手段，也會給施工企業帶來較大的風險。基于對工程墊資的理解、態度和應對措施不同，不同企業的前景就會出現截然相反的不同：或因實力不濟，無力墊資處于競爭的劣勢地位；或因對墊資風險管理不善，而每況愈下，難以為繼。只有建立了一套有效抵御墊資風險的運行機制的企業，才敢于墊資、肯于墊資、有能力墊資，從而在殘酷的市場競爭中把握先機，贏得優勢。
1)重視前期評審，夯實簽約基礎。
要認真搞好建設單位的資信調查要對建設單位特別是首度合作的建設單位進行嚴格的資信調查，包括開發項目的真實性和建設單位的注冊情況(注冊資金的額度是對外承擔責任能力的基礎)、項目資金鐵以及到位情況、既往經營業績、履約能力以及社會信譽等各方面情況的調查。特別是對發包方的凈資產、負債率和資信能力進行考察。凈資產涉及發包方獨立的債務償還能力，負債率涉及施工企業在追償債權時能否全額收回，資信能力涉及該企業的綜合信用水平，這幾點都是關于發包方能否有效償還債務的關鍵。對資金未落實，業績不佳、信譽不好的單位要謹慎投標甚至放棄。
2)要嚴格標前評審管理
深入分析招標文件
要對工程范圍、質量標準、付款條件等直接關系承包人經濟利益的條款仔細推敲，對投標報價、項目成本、資金回收等作可行性分析論證。如果對投標文件分析不透，盲目投標，很可能因墊資施工帶來巨大的風險。完成該項目的技術能力評審、可行性評審、風險因素評審及社會效益評審、功率評審等。
3)嚴格簽約管理，把好簽約質量關。
簽約權的行使要有規范化的操作規程和步驟，按照談判人員、審查人員、決策人員相分離的原則進行審核把關。合同要逐條評審，審查應包犄經濟的合理性、技術的可行性、法律的合法性等方面。特別是涉及建設工程的承包范圍、工期、質量以及價款的確定方式、付款期限、延期交付和延遲付款的法律責任等重要條款要重點評審，對合同的禁止行為要有違約責任的一一對應。爭取在合同條款中約定建設單位工程款支付保證，這個條款雖然在目前條件下還比較難以爭取，但是并非不可能，而一旦爭取到該條款對施工企業墊資的回收是極其有利的。
4)重視履約管理，塑造誠信品牌。
除工程的進度、質量、技術、安全、成本管理等這些傳統的履約管理內容外，還應包括行使辯權的管理和簽證與索賠的管理。三方面共同構成現代工程中施工單位的履約管理，搞好履約管理是施工企業維護自身合法權益的基礎和前提。
5)適時行使抗辯權，促進合同全面履行。
建設工程施工合同是雙務合同合同，當事人均享有三種抗辯權：同時履行抗辯權、后履行抗辯權、不安抗辯權。行使好抗辯權，不僅有利于維護自身的合法權益，而且有助于督促、監督對方及時、適當地履行義務。促進合同的全面履行和雙方當事人合同目的的實現。6)強化簽證與索賠管理。
建筑產品的結算周期長，造價的爭議經常導致承包人工程債權不落實，使施工企業訴訟無據，所以要強化簽證，做到事事簽證，及時簽證和妥善管理簽證資料；國際承發包工程中素有“中標先靠低價，贏利靠索賠”之說。因此施工企業應對此予以高度重視。
7)嚴格竣工程序，按時提出竣工結算。
對竣工結算的辦理條件、程序、時限要在合同中加以明確約定，施工企業要確保按時完工，及時辦理竣工驗收，收集并整理好原始憑據，為竣工結算創造條件。竣工結算資料要按時提交并注意完善對方的簽收手續。
8)用好優先受償權，把握優先受償權的行使期限。
優先受償權即非擔保物權之優先受償權，是法律規定的特定債權人優先于其他債權人甚至優先于其他物權人受償的權利。它是一種不表現為抵押權、質權、留置權等物權權能的優先受償權，故稱“狹義的優先受償權”。這是法律賦予承包人的一柄鋒利的尚方寶劍。要依法行使該項權利。承包方不應該在合同中明確放棄優先受償權。如果不得不考慮放棄優先受償權，那么就必須要求對方提供有效的擔保，比如抵押、質押、第三方保證、銀行保函等，二者不可同時放棄。最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復第四條“建設工程承包人行使優先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算”。對建筑企業而言，如在約定期限內不能完成結算給付工程價款或建設方有意拖延時日的話，一定要及時采取訴訟等法律措施，避免因超過時限而喪失優先受償權。
9)及時主張權利，把握訴訟時效。
按《民法通則》規定，建設工程施工合同的訴訟時效為權利人知道或應當知道其權利被侵害之日起兩年。保存訴訟時效的方法很多：可以通過發律師函、發掛號信、續簽債權文書、公證送達催討函，提起訴訟或仲裁等方式。
總之，工程墊資既可以作為施工企業承攬工程的一種手段，也會給施工企業帶來較大的風險。基于對工程墊資的理解、態度和應對措施不同，不同企業的前景就會出現截然相反的不同：或因實力不濟，無力墊資處于競爭的劣勢地位；或因對墊資風險管理不善，而每況愈下，難以為繼。只有建立了一套有效抵御墊資風險的運行機制的企業，才敢于墊資、肯于墊資、有能力墊資，從而在殘酷的市場競爭中把握先機，贏得優勢。
