試談建筑工程的價款結(jié)算索賠依據(jù)
發(fā)布時間：2010-01-14 共1頁
據(jù)統(tǒng)計近年來全國施工企業(yè)被拖欠的工程款高達6000億元之多，某省建工集團一家企業(yè)被欠工程款就突破了10億。可見，建筑工程的價款結(jié)算工作，應該是施工企業(yè)的重中之重。國家立法機關(guān)為了突出建筑工程的價款結(jié)算理念，在修定新的《中華人民共和國合法》時，刻意將“建設(shè)工程合同”的概念定義為“承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款合同”。
一、工程價款結(jié)算拖延的主要原因用“法律人”的目光窺探不規(guī)范的建筑市場，分析工程價款結(jié)算拖延問題的形成原，主要有以下幾種情形：1、施工企業(yè)走向市場，農(nóng)建隊伍涌入城市，投資規(guī)模與建筑勞務(wù)比例失衡，結(jié)構(gòu)不理，多數(shù)企業(yè)“找米下鍋”，任務(wù)不足，為了承攬工程項目，違心承諾墊款施工，墊款容易結(jié)算難；2、房地產(chǎn)業(yè)迅猛發(fā)展，設(shè)計能力適應緩慢，普遍存在邊勘察、邊設(shè)計、邊施工的“三邊工程”，造成工程合同與實際工程造價“兩張皮”，竣工結(jié)算，難以統(tǒng)一；3、市場不盡規(guī)范，發(fā)包方壓級壓價，承包方"巧媳難為無米之炊"，即使勉強完工，拖延結(jié)算也在意料之中；4、政府投資的項目，資金往往缺口，貸款不能到位，而建設(shè)單位盲目攀比，擅自提高里裝潢標準，必然是預算超概算，貨款難結(jié)算；5、因投資審計或工期延誤、質(zhì)量缺陷等原因，雙方扯皮“公說公有理，婆說婆有理”，草問題久拖不絕；6、“項目法人制”和“項目管理制”不落實，人事變動頻繁，舊人易地做官，新人推諉不管，無人負責，無人結(jié)算；7、市場經(jīng)濟中的“社會信用制度”沒有建立起來，個別私營業(yè)主搞“釣魚工程”，工程才使用后，故意不辦理工程結(jié)算，玩弄所謂“負債經(jīng)營”，人為拖延結(jié)算；8、施工企業(yè)合同觀念淡薄，索賠意識差，有的項目經(jīng)理“只拉車，不看路”，只干工不看合同，不注重圖紙資料、技術(shù)交底、會議紀要、現(xiàn)場簽證、設(shè)計變更、材料量價、停工記錄等工程資料收集歸檔，造成竣工結(jié)算，變更無憑，增加無據(jù)，結(jié)算無準。如此種種，釀成工程結(jié)算欠拖不絕，工程欠款愈演愈烈。
二、工程價款結(jié)算的法定形式《中華人民共和國建筑法》第十八條規(guī)定：“建筑工程造價應當按照國家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標發(fā)包的，其造價的約定，須遵守招標投與律的規(guī)定。發(fā)包單位應當按照合同的約定，及時撥付工程款項。”從建筑安裝工程定額來看，工程造價主要由直接費用和間接費用構(gòu)成；從建筑工程的形象來看，建筑工程的造價應由地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)等項目構(gòu)成。目前，建筑工程的承包方式主要有：預算加簽證；平米造價包干加變更；中標價加政策調(diào)整；概算承包，以實結(jié)算等幾種。《建設(shè)工程價款結(jié)算辦法》規(guī)定，建設(shè)工程可根據(jù)不同情況采取多種方式結(jié)算價款。
1、按月結(jié)算口即實行旬末或月中預支，月終結(jié)算，竣工后清算的辦法，跨年度施工的工程，在年終進行工程盤點，辦理年度結(jié)算。
2、竣工后一次結(jié)算口建設(shè)項目或單項工程全部建筑安裝工程建設(shè)期在12個月以內(nèi)，或者工程承包合同價值在一百萬元以下的，可以實行工程價款每月月中預支，竣工后一次結(jié)算。
3、分段結(jié)算。即當年開工，當年不能竣工的單項工程或單位工程按照工程形象進度，劃分不同階段進行結(jié)算。國家建設(shè)部、工商行政管理局新版的CF-1999-0201《建設(shè)工程施工合同》示范文本，參照國際慣例，從規(guī)范合同約定角度，明確了三類工程結(jié)算款，即預付款、進度款和結(jié)算款。1、預付款。明確規(guī)定：實行工程預付款的，承發(fā)包雙方應在專用條款中約定支付預付款的時間、數(shù)額以及扣回的時間和比例。用格式合同規(guī)定：發(fā)包方違約延期支付預付款的，承包方經(jīng)兩次書面通知后，可以停工，發(fā)包方還應支付利息，承擔順延工期和賠償損失的責任。2、進度款。明確規(guī)定：對承包方已完工程計量確認后，發(fā)包方應當支付進度款。延期支付的，應當補訂延期付款協(xié)議，并從確認工程量后15天起支付利息。否則，承包方可停止施工，并追究發(fā)包方順延工期和賠償損失的責任。3、結(jié)算款。明確規(guī)定：承包方應在工程驗收通過后28天內(nèi)向發(fā)包方遞交工程竣工結(jié)算報告及資料，進行合同價款調(diào)整和結(jié)算；發(fā)包方應在收到竣工結(jié)算和資料后28天內(nèi)進行核實確認或提出修改意見，并在確認后及時付清結(jié)算款，承包人在收到結(jié)算款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人；發(fā)包方在收到竣工結(jié)算和資料28天內(nèi)不確認、支付結(jié)算款，在承包方發(fā)出書面報告后56天內(nèi)仍不支付的，雙方可以對工程協(xié)商折價，承包立也可以向仲裁委或法院申請拍賣工程，從中優(yōu)先受償；承包方不及時提供竣工結(jié)算資料，造成不能付款和延交工程的，由承包單位承擔工程保管費用及違約責任。
三、工程價款結(jié)算糾紛的解決途徑根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和司法實踐經(jīng)驗，建設(shè)工程價款結(jié)算糾紛可通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟四種途來解決。
1、協(xié)商。發(fā)生建設(shè)工程價款結(jié)算糾紛時，發(fā)包單位和承包單位應當以“平等主體”的姿態(tài)本著實事求是互諒叫原則協(xié)商解決這樣可減少訴爭達成一致，解決結(jié)算問題。
2、調(diào)解。工程價款結(jié)算行為屬建設(shè)施工合同履約行為，有調(diào)解的依據(jù)和基礎(chǔ)。當發(fā)生結(jié)算爭議時，可提請建設(shè)行政主管部門或承發(fā)包雙方的共同上級機關(guān)來調(diào)解，依據(jù)建筑法規(guī)和合同約定條款，“化干戈為玉帛”，公平合理地調(diào)和解決紛爭。
3、仲裁口仲裁是一種由專家公正裁決，并具有法律約束力的解決途徑。選用仲裁方式解決糾紛，必須事先有約定。仲裁充分尊重雙方的意思自治，獨立、公平、公正、不公開審理，而且一裁終局，方便快捷。
4、訴訟。如協(xié)商、調(diào)解不能解決雙方爭議，又沒有仲裁的約定或協(xié)議，可向人民法院提起訴訟，來解決工程結(jié)算糾紛。人民法院通過受理、開庭、舉證、質(zhì)證、辯論、陳述、和解或判決等一系列訴訟活動，判定工程價款結(jié)算數(shù)額，并通過財產(chǎn)保金、強制執(zhí)行、拍賣工程等措施實現(xiàn)工程結(jié)算款的清償。《中華人民共和國合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣口建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”。這一法律規(guī)范的出臺，為施工企業(yè)解決工程價款結(jié)算問題，提供了有力的法律武器。
四、建設(shè)工程造價索賠依據(jù)建設(shè)工程造價索賠，是指施工單位在履行合同過程中，根據(jù)合同、法律及慣例，對因發(fā)包方的過錯造成損失，要求給予補償?shù)男袨椤?/STRONG>索賠不是懲罰，而是一種合法的權(quán)益主張行為。隨著世界經(jīng)濟的全球化和中國加入WT0，承包商“低中標、勤簽證、高結(jié)算、高索賠”的國際慣例將逐步盛行。索賠與反索賠是市場經(jīng)濟中不依人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀規(guī)律。索賠成敗的關(guān)鍵是索賠依據(jù)。其內(nèi)容應該涵概事實根據(jù)和法律依據(jù)兩方面。索賠的法律依據(jù)主要是指強制性規(guī)范和約束性文件。
1、全國人大及其常委會制定的法律和法規(guī)，主要指《建筑法》、《合同法》等；2、國務(wù)院頒布的行政法規(guī)，主要指《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建筑企業(yè)營業(yè)管理條例》等；3、建設(shè)部、工商行政管理局、中國建設(shè)銀行等發(fā)布的部門規(guī)章，主要指《優(yōu)質(zhì)工程獎評審細則》、《建設(shè)工程施工合同示范文本》、《建設(shè)工程價款結(jié)算辦法》等；4、地方人大、政府制訂的地方性法規(guī)，主要指《×××省（市）建筑市場管理辦法》、《關(guān)于加強建設(shè)工程結(jié)算管理工作的意見》等；5、建筑市場、招標辦、城建委執(zhí)行的工程合同文件，主要指合同示范文本；招標文件、投標文件、中標通知書；工程定額、預算說明；技術(shù)規(guī)范、標準等索賠的事實根據(jù)主要是指建設(shè)工程資料及原始證據(jù)。主要包括：1、業(yè)主有關(guān)資料，如資質(zhì)、資信、概算、投資等；2、施工日志，如施工現(xiàn)場記錄、監(jiān)理現(xiàn)場意見等；3、往來信件，如有關(guān)工程建設(shè)過程中的傳真、專遞、信函、通知等；4、氣象資料，如冬雨季施工記錄、天氣變化情況反映等；5、施工備忘錄，如業(yè)主、監(jiān)理對現(xiàn)場有關(guān)問題的口頭或電話指示、隨筆記載、雙方對專題問題的確認意見等；6、會議紀要以如業(yè)主、監(jiān)理、承包商、簽字的會議記錄，城建部門、質(zhì)量監(jiān)督部門協(xié)調(diào)會議紀要等；7、視聽資料，如工程照片、錄相、聲響等；8、工程進度計劃資料，如進度計劃、材料調(diào)撥單，月度產(chǎn)值統(tǒng)計表等；9、工程技術(shù)資料，如圖紙、技術(shù)交底、技術(shù)核定單、變更設(shè)計、隱蔽工程驗收記錄、開工報告、竣工報告等；10、財務(wù)報表資料，如預付款支票、進度款清單、用工記時卡、機械使用臺帳、收款收據(jù)、施工預算、會計帳簿、財務(wù)報表等。
“一靠干，二靠算”，愿我們的“當家理財”者們，注重結(jié)算工作，提高索賠意識，個個成為“攬得多，干得好，算得清，要得快”的行家里手。
