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加強(qiáng)建設(shè)工程合同管理防范工程承包法律風(fēng)險(xiǎn)

發(fā)布時間:2010-01-14 共2頁

  建設(shè)工程合同,是發(fā)包方與承包方進(jìn)行工程承發(fā)包的重要法律形式,是進(jìn)行工程施工、監(jiān)理和竣工驗(yàn)收的主要法律依據(jù)。訂立和履行建設(shè)工程合同,直接關(guān)系到合同雙方的根本利益。建設(shè)工程合同的訂立,確立了當(dāng)事人雙方對工程項(xiàng)目的管理責(zé)任和雙方的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系,也是雙方實(shí)施工程管理,享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法律依據(jù)。合法、有效的合同,有利于當(dāng)事人認(rèn)真履行,同時還可以有效地預(yù)防糾紛的發(fā)生。即使發(fā)生糾紛,當(dāng)事人也可以請求仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院依據(jù)合同條款保護(hù)其合法權(quán)益。合同風(fēng)險(xiǎn)是合同實(shí)施中環(huán)境、組織、技術(shù)、管理、業(yè)主信譽(yù)等情況發(fā)生變化導(dǎo)致承包商經(jīng)營失利而遭受的損失。合同條款中潛伏的風(fēng)險(xiǎn)往往是責(zé)任不清、權(quán)利不明所致。慎重分析研究合同實(shí)施過程中的各種風(fēng)險(xiǎn)因素,在簽訂工程承包合同時盡量避免承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的條款,在履行合同的過程中采取有效措施,都可以有效地防范工程承包中法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
  1、建設(shè)工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)分析
  1.1.合同主體不合格合格的主體,應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。合同主體不合格主要包括兩種情況,一種是雖然具有上述兩種能力,但不是合同當(dāng)事人,即當(dāng)事人錯位,當(dāng)然是不合格的合同主體。另一種是雖然是合同當(dāng)事人,但卻不具有上述兩種能力,同樣是不合格的合同主體。合*  1.2.合同條款不平等工程承包本來應(yīng)以合同為約束依據(jù),而合同的重要原則之一就是平等性。但在工程承包實(shí)踐中,業(yè)主與承包商很少有平等可言。鑒于當(dāng)前的工程承包買方市場的特點(diǎn),個別業(yè)主常常倚仗著僧多粥少這一有利的優(yōu)勢,對承包商蠻不講理,特別是政府投資工程項(xiàng)目的業(yè)主部門。在簽訂承包合同時,業(yè)主常常強(qiáng)加種種不平等條款,賦予業(yè)主種種不應(yīng)有的權(quán)力,而對承包商則只強(qiáng)調(diào)應(yīng)履行的義務(wù),不提其應(yīng)享有的權(quán)利。比如索賠條款本應(yīng)是合同的主要內(nèi)容,但在許多合同中卻閉口不提;又如誤期罰款條款,幾乎所有合同中都有詳細(xì)規(guī)定,而且罰則極嚴(yán)。承包商如果在擬定合同條款時不堅(jiān)持合理要求,則會給自己留下隱患。
  合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確,容易產(chǎn)生歧義和誤解,進(jìn)而導(dǎo)致合同難以履行或引發(fā)爭議。依法訂立的有效合同,應(yīng)當(dāng)反映合同雙方的真實(shí)意思。而這種反映只有靠準(zhǔn)確、明晰的文字來體現(xiàn)。可以說,合同講究咬文嚼字。但有些合同由于一些人為的或客觀的原因,對一些合同條款拿捏不準(zhǔn)或措辭含混不清。還有些合同對承包商的義務(wù)規(guī)定得非常具體,而對其應(yīng)享有的權(quán)利則籠統(tǒng)地一筆帶過,甚至對有些關(guān)鍵事項(xiàng)含糊其詞。比如有些工程承包合同中在有關(guān)追加款額的條款中寫道:“發(fā)生重大設(shè)計(jì)變更可增加款額”這類字句。那么,何為重大設(shè)計(jì)變更則并無細(xì)則說明。一旦出現(xiàn)類似情況,業(yè)主或監(jiān)理工程師往往便會視情隨意曲解。
  合同內(nèi)容不完備有些合同使用境外文本。由于國情不同、語言文字不同,加上翻譯問題,使得這些合同文本存在不少疑問。尤其是發(fā)展中國家的合同,由于這些國家過分強(qiáng)調(diào)獨(dú)立自創(chuàng),通常不愿意沿用國際上普遍遵循的條款,而他們自己制定的一些法規(guī)或合同條例往往很不完善,遺漏事項(xiàng)頗多。致使在合同履約過程中,*  合同管理不到位部分合同管理人員業(yè)務(wù)素質(zhì)不高,防范工程承包合同風(fēng)險(xiǎn)意識不強(qiáng),致使在合同履約過程中遭受到一些本可避免的損失。有的把應(yīng)當(dāng)發(fā)出的諸如雙方有關(guān)工程洽商、變更的書面協(xié)議或文件沒有及時發(fā)出,給以后索賠造成困難。有的對合同簽證確認(rèn)不重視,對應(yīng)簽證確認(rèn)的沒有辦理簽證確認(rèn),當(dāng)發(fā)生糾紛時,因無法舉證而敗訴。有的對拖欠工程款的情況應(yīng)當(dāng)追究的沒有及時追究,當(dāng)訴諸法律時才發(fā)現(xiàn)已超過了訴訟時效,致使損失無法挽回。有的對發(fā)包方不按合同約定支付工程進(jìn)度款,一味地怕單方面停工承擔(dān)違約責(zé)任而不敢行使抗辯權(quán),結(jié)果客觀上造成了墊資施工,使發(fā)包方的欠款數(shù)額越來越大,問題更加難以解決。

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