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　　2.A上市公司(本題下稱“A公司”)是于1996年8月28日由B國有企業(yè)(本題下稱“B企業(yè)”)獨家發(fā)起并以募集方式設(shè)立的股份有限公司。A公司股本總額為9000萬股(每股面值為人民幣1元，下同)，其中：發(fā)起人股6500萬股，境內(nèi)上市人民幣普通股2500萬股。根據(jù)A公司公布的1997年和1998年年度報告，其主營的紡織業(yè)受市場不景氣之影響，生產(chǎn)經(jīng)營陷入困境，致使公司連續(xù)兩年出現(xiàn)虧損。為了扭轉(zhuǎn)A公司業(yè)績滑坡的局面，1999年5月有關(guān)各方初步形成股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及對A公司進(jìn)行資產(chǎn)重組的意見，具體內(nèi)容如下：

　　(1)B企業(yè)以協(xié)議方式將持有的A公司6500萬股中的5000萬股轉(zhuǎn)讓給C有限責(zé)任公司(本題下稱“C公司”)。協(xié)議達(dá)成后，B企業(yè)在3日內(nèi)將該協(xié)議報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所審核批準(zhǔn)，并保證于1999年6月28日之前正式履行。

　　(2)根據(jù)經(jīng)會計師事務(wù)所審計并出具無保留意見審計報告的A公司截止日為1999年3月31日的會計報表，其資產(chǎn)總額為人民幣18000萬元，負(fù)債為人民幣8000萬元，凈資產(chǎn)為人民幣10000萬元。B企業(yè)與C公司通過協(xié)商一致，擬定C公司受讓B企業(yè)持有的A公司的股份價格為每股人民幣1元。C公司承諾于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議確定的購買日支付價款2000萬元，其余價款分三次在三年內(nèi)付清，即2000年6月底支付1000萬元;2001年6月底支付1000萬元32002年3月底支付完畢其余款項。

　　(3)C公司受讓B企業(yè)股份的行為完成后，擬將其通信設(shè)備制造等資產(chǎn)與A公司的紡織機(jī)械等資產(chǎn)進(jìn)行置換，以改變A公司之主營業(yè)務(wù)。A公司與C公司達(dá)成資產(chǎn)置換協(xié)議后，應(yīng)將該協(xié)議向中國證監(jiān)會及證券交易所作出書面報告，并予以公告，然后辦理資產(chǎn)置換及變更主營業(yè)務(wù)的相關(guān)手續(xù)。

　　(4)在進(jìn)行前述資產(chǎn)置換的同時，A公司擬計劃申請發(fā)行3000萬股新股，該次發(fā)行的新股僅向社會公開募集，不向原股東配售。

　　要求：按上述各點之順序，根據(jù)所述事實和<中華人民共和國證券法>以及有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)章等規(guī)定，分別評述上述各點有無不當(dāng)之處，并說明理由。

　　答：

　　(1)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，C公司以協(xié)議方式受讓B企業(yè)持有的A公司5000萬股份的行為是協(xié)議收購行為。在收購協(xié)議達(dá)成后，收購人必須在3日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書面報告，并予以公告，據(jù)此，該收購協(xié)議無須報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所審核批準(zhǔn)，而只須由C公司而非B企業(yè)履行報告及公告義務(wù)即可。其次，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，而B企業(yè)作為發(fā)起人持有A公司的股份，自其成立之日起尚不滿三年，故而在1999年6月28日之前履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不符合有關(guān)規(guī)定。

　　(2)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，國有股份的轉(zhuǎn)讓價格必須根據(jù)公司每股凈資產(chǎn)值、凈資產(chǎn)收益率、實際投資價值、近期市場價格以及合理的市盈率等因素確定，但不得低于每股凈資產(chǎn)值，而C公司受讓B企業(yè)持有A公司股份的價格則低于每股凈資產(chǎn)值，每股價格至少不得低于人民幣1.11元。其次，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，收購方應(yīng)于收購日一次付清收購價款，一次付清確有困難，可以分期付款，但購買日所付價款一般應(yīng)超過50%，并在三年內(nèi)付清，而C公司承諾于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議確定的購買日支付的價款尚未達(dá)到總價款的5096，故而不符合有關(guān)規(guī)定。

　　(3)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司通過置換資產(chǎn)變更主營業(yè)務(wù)，導(dǎo)致上市公司上市主體資格發(fā)生變化的，必須報中國證監(jiān)會按新股發(fā)行程序重新審批。因此，A公司與C公司僅將資產(chǎn)置換協(xié)議向中國證監(jiān)會及證券交易所作出書面報告并予公告，即辦理資產(chǎn)置換及變更主營業(yè)務(wù)的相關(guān)手續(xù)不符合有關(guān)規(guī)定。

　　(4)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司申請發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合公司法有關(guān)發(fā)行新股的條件，A公司連續(xù)兩年出現(xiàn)虧損，不能向股東支付股利，故其不符合《公司法>第一百三十七條規(guī)定的發(fā)行新股的條件。另外，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司申請發(fā)行新股，可以向社會公開募集，也可以向原股東配售。

　　依據(jù)：《證券法》第二十條、第八十九條《法規(guī)選編》(上冊)第51頁、第65頁，《公司法》第一百三十七條、第一百四十七條《法規(guī)選編》(上冊)第30頁、第31頁，《股份有限公司國有股股東行使股權(quán)行為規(guī)范意見》第十五條、第十七條《法規(guī)選編》(下冊)第116頁，財政部印發(fā)《關(guān)于執(zhí)行具體會計準(zhǔn)則和股份有限公司會計制度》有關(guān)會計問題解答》的通知第五大題第二問《法規(guī)選編》(上冊)第256?/FONT>257頁，《財政部關(guān)于企業(yè)兼并有關(guān)財務(wù)問題的暫行規(guī)定》第十一條《法規(guī)選編分(上冊)》第278?/FONT>279頁，《中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司置換資產(chǎn)變更主營業(yè)務(wù)若干問題的通知》一《法規(guī)選編》(上冊)第567頁。

　　3.中國證監(jiān)會根據(jù)舉報，在調(diào)查某上市公司(本題下稱“A公司”)違法違規(guī)行為時，發(fā)現(xiàn)以下事實：

　　(1)A公司系于1994年4月28日經(jīng)某省證券管理辦公室(本題下稱“省證管辦”)批準(zhǔn)成立的定向募集公司。1996年8月A公司向所屬省地方政府主管部門申請發(fā)行股票及上市，省證管辦在審查A公司申請文件時，發(fā)現(xiàn)A公司之主要發(fā)起人B企業(yè)不屬國有大中型企業(yè)，A公司尚無三年連續(xù)計算之業(yè)績，故表示只有將A公司成立時間提前至1993年8月方能滿足發(fā)行股票及上市之條件。經(jīng)A公司多方請求，省證管辦主管處長賴某報主管副主任胡某批準(zhǔn)，省證管辦重新核發(fā)了A公司于1993年8月成立的批文，A公司相應(yīng)更改了A公司成立時間的所有文件，并通過關(guān)系找到工商行政管理機(jī)關(guān)的主管副局長段某重新辦理了工商登記手續(xù)。由此，A公司于1997年3月獲準(zhǔn)發(fā)行社會公眾股并在深圳證券交易所上市。

　　(2)會計師事務(wù)所根據(jù)A公司的說明及提供的有關(guān)資料和要求，出具了A公司于1993年8月成立時服本金已到位的《驗資報告》。為A公司股票發(fā)行上市，該所出具了會計報表截止日為1996年12月31日的《審計報告》。

　　(3)在A公司新股發(fā)行上市后三個月內(nèi)，該股票價格連續(xù)處于低迷狀態(tài)。在此期間，A公司的裝卸工金某認(rèn)為A公司股票具有潛在投資價值，便借其岳父翁某的股票賬戶以每股6.5元的價格買入l萬股;持有A公司法人股達(dá)3.496的D公司(不屬國有資產(chǎn)控股公司)亦認(rèn)為A公司股票具有上漲潛力，便用自有資金以每股6.4元的價格買人5萬股，使其持有A公司的股份達(dá)到3.8%;C會計師事務(wù)所參與A公司審計工作的注冊會計師潘某在此期間也利用其妻子艾某的股票賬戶以6.35元的價格購人2萬股。至1997年8月，A公司股票價格連續(xù)攀升，漲幅達(dá)80%左右，在此期間，金某、D公司和潘某分別以11.1元、11.2元、11.15元的價格拋出持有的股票，獲利甚豐。

　　(4)E證券公司的證券咨詢?nèi)藛T雷某，于1997年8月中旬在向E證券公司開戶的股民作股評報告時，對A公司股票推崇倍至，并稱：A公司將會于1997年度執(zhí)行每10股送10股的分配股利計劃，該股票至該年度末漲至20元沒有問題。同時也宣稱：這純屬個人觀點，投資者據(jù)此操作，風(fēng)險自擔(dān)。但時至年末A公司股票不僅末漲至20元，反而跌至8元左右，造成部分股民損失。A公司也未推出10送10分配股利計劃。

　　要求：按上述各點之順序，根據(jù)所述之事實及《中華人民共和國公司法>和《中華人民共和國證券法》，分別回答下列問題：

　　(1)在A公司股票發(fā)行上市過程中，事實(1)所述情形下的哪些當(dāng)事人存在何種違法行為?并分別說明各違法行為的法律后果。

　　(2)C會計師事務(wù)所存在哪些違法行為?并說明該違法行為的法律后果?

　　(3)金某、D公司和潘某買賣A公司股票的行為是否合法?并說明理由。

　　(4)E證券公司的證券咨詢?nèi)藛T雷某的行為是否合法?并說明理由及其法律后果。

　　答：

　　(1)①A公司存在提交虛假證明文件及采取欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的違法行為。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該違法行為的后果是：處以一萬元以上十萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。②省證管辦的賴某和胡某存在對不符合法律規(guī)定條件的股份發(fā)行的申請予以批準(zhǔn)(或核準(zhǔn))和故意提供虛假資料的行為。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該違法行為的后果是：情節(jié)嚴(yán)重的，依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。③工商行政管理局的段某存在對不符合法律規(guī)定條件的登記申請予以登記的違法行為。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該違法行為的后果是：情節(jié)嚴(yán)重的，依法給予行政處理;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　(2)C會計師事務(wù)所存在兩種違法行為：①為驗資提供虛假證明文件的違法行為。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該違法行為的后果是：沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款;可由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)，吊銷直接責(zé)任人員資格證書;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。②對審計報告所負(fù)責(zé)的內(nèi)容弄虛作假的違法行為。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該違法行為的后果是：沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款;由有關(guān)主管部門責(zé)令停業(yè)，吊銷直接責(zé)任人員的資格證書;造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　(3)金某、D公司買賣A公司股票的行為合法，因為其不屬法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止參與股票交易的人員和單位，也不屬內(nèi)幕信息的知情人員和單位，故而合法。而潘某買賣A公司股票的行為則為非法，因為，其作為參與A公司股票發(fā)行與上市出具審計報告的人員，在該公司股票承銷期內(nèi)和期滿后六個月內(nèi)，不得買賣該種股票，亦不得借他人名義持有、買賣該股票。

　　(4)置證券公司的證券咨詢?nèi)藛T雷某的行為屬違法行為。因為，盡管其聲明純屬個人觀點，投資者據(jù)此操作，風(fēng)險自擔(dān)，但是其行為純屬虛假陳述，客觀上誤導(dǎo)了投資者，并造成了部分股民的損失。因此，雷某的行為屬在證券交易活動中作出虛假陳述的違法行為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該行為的后果是：責(zé)令改正，處以三萬元以上二十萬元以下罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。依據(jù)：《公司法》第二百零六條《法規(guī)選編》(上冊)第44頁，《公司法》第二百一十九條、第二百二十條、第二百二十一條、第二百二十二條，《法規(guī)選編》(上冊)第46?/FONT>47頁，《證券法》第六十九條《法規(guī)選編》(上冊)第54頁，《證券法》第六十八條、第三十九條、第七十條《法規(guī)選編》(上冊)第60?/FONT>61頁，《證券法》第一百八十條、第一百八十一條、第一百八十二條《法規(guī)選編》(上冊)第79?/P> 80頁，《證券法》第一百八十九條《法規(guī)選編》(上冊)第81頁，《證券法》第二百零二條、第二百零四條《法規(guī)選編》(上冊)第83頁。